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CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y DE PASIVO

La sociedad ANAYET, SL (sociedad cedente) inició en enero de 2015 tratos preliminares con la sociedad ACHERITO SA (sociedad cesionaria) con el objeto de llevar a cabo una cesión global de activo y pasivo. Las negociaciones culminaron en un protocolo de cesión. Posteriormente, el administrador de la sociedad ANAYET, SL elaboró el proyecto de cesión global con el contenido mínimo que fija el artículo 85 LME y lo depositó en el Registro Mercantil el 1 de abril de 2015. Además, elaboró un informe dirigido a los socios explicando y justificando detalladamente el proyecto de cesión. El 15 de mayo de 2015, el administrador de ANAYET SL convocó la junta general enviando un correo electrónico a cada uno de los socios y fijando la fecha de celebración de la misma el 20 de junio de 2015. En el momento de la aprobación de la cesión global de activo y de pasivo, los socios de ANAYET SL acordaron por unanimidad introducir una modificación relativa a la contraprestación, de tal modo que en lugar de recibirla íntegramente los socios, se repartiría entre la sociedad y los socios. Una vez aprobada la operación, el acuerdo de cesión global se comunicó individualmente por escrito a todos los socios y a los acreedores de la sociedad cedente.

Conteste a las siguientes preguntas:

e) ¿Puede la junta de socios de NAYET SL, modificar el proyecto de cesión global? Imagine que ANYET aprueba al cesión global de activo y de pasivo modificando una de las rubricas del proyecto y que posteriormente CHERITO otorga escritura pública por estar conforme a la modificación ¿Seria valida?

Como norma general, el proyecto será inmutable por ninguna de las partes (art.30.2 LME), sin embargo, dado que esta clase de modificaciones se efectúan con arreglo a la libre voluntad de las partes, un cambio efectuado por una de las sociedades, pero ratificado por la otra sociedad a través de su elevación a escritura pública, sería totalmente válida (opinión doctrinal).

f) ¿Qué órgano es el responsable para adoptar la decisión del acuerdo de cesión global?
En este caso debemos de atender a las competencias de la junta general entendiendo que en caso de no estar entre las competencias de la junta, será competencia del consejo de Administración.
En primer lugar deberemos atender a lo fijado en los estatutos de la sociedad, en caso contrario, atendemos a que le corresponderá a la junta General su adopción (y posterior ejecución del Consejo de Administración) si la cesión global supone una modificación de sus estatutos, por ejemplo, por inclusión de una nueva actividad, o bien si se trata de una adquisición que se entienda como activo de especial valor en términos del art.160 LSC (10%).

g) ¿es correcta la publicación que se ha hecho del acuerdo d cesión global?¿Habría que comunicar el acuerdo a otros sujetos?
Nuevamente debemos de atender a la regulación de la fusión, para ello atendemos al art. 43.2 donde se establece que no será necesaria la publicación en el BORME y en uno de los diarios de gran circulación, si se puede comunicar individualmente por escrito a todos los socios y acreedores a través de un procedimiento que asegure la recepción.
Pueden surgir dudas de si sería necesario su comunicación adicional a los acreedores de la sociedad cesionaria, pues en el proyecto de fusión no se hace discriminación y dado que con la cesión global de activo y pasivo es posible que se empeore la situación de la empresa cesionaria (pasivo > activo). Sería obligatorio? La doctrina no tiene una respuesta unánime, pues debemos considerar la posibilidad de que la sociedad cedente desconozca de los domicilios de los acreedores de la cesionaria.
En general, se pueden argumentar ambas posturas.

CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y DE PASIVO
EJERCICIO.-4. La sociedad MARBORÉ, S.A. está interesada en la adquisición de la sociedad PIRINEOS, S.L. cuyo valor patrimonial asciende a 500.000 €. Como la sociedad MARBORÉ, S.A no dispone de suficiente liquidez, le propone a PIRINEOS, S.L. la realización de una cesión global de activo y pasivo a cambio de una contraprestación mixta consistente en 400.000 € en metálico y 10.000 acciones que tiene en su activo de la sociedad IBONES, S.A con un valor nominal de 10 €/acción.
Conteste a las siguientes preguntas:
a) ¿Es posible la entrega de una contraprestación mixta?
Es perfectamente lícita en el sentido de que únicamente se prohíbe la contraprestación a través de la propia sociedad cesionaria. La contraprestación puede consistir en dinero, bienes o derechos, siempre y cuando sean susceptibles de valoración económica.
b) ¿Puede la sociedad MARBORÉ, S.A entregar como contraprestación acciones de la sociedad IBONES, S.A?
De acuerdo con el artículo 81.1 LME, la contraprestación "no podrá consistir en acciones, participaciones o cuotas de socio del cesionario". Estamos en este supuesto ante un pago a través de aportación no dineraria, concretamente de un derecho susceptible de valoración económica, por lo que se sería posible.
c) Imaginemos que la contraprestación es recibida íntegramente por los socios de PIRINEOS, S.L., ¿Cómo se efectuará el reparto? ¿Es necesario que cada uno de los socios reciba una parte en metálico y una parte en acciones de IBONES, S.A.? ¿O podría entregarse a unos en metálico y a otros en acciones hasta conseguir el valor que les correspondiese?
El artículo 81.2 LME remite a las normas aplicables a la cuota de liquidación de las sociedades, reguladas en los artículos 392 y siguientes de la Ley de Sociedades de Capital.
Según el artículo 392.1 LSC, el reparto será proporcional a la participación en el capital social. Respecto del último de los puntos, podemos invocar el artículo 393.2 LSC que nos dice que puede existir disposición estatutaria que prevea el derecho a que la cuota de liquidación no sea dineraria (como dispone el artículo 393.1 LSC como norma general). Por tanto, si así lo pactaren los socios, algunos podrán recibir el pago de la parte correspondiente en metálico, mientras que otros podrían tener su pago en las acciones correspondientes.

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